можно ли вернуть паушальный взнос
Возврат денег за франшизу
Приобретая франшизу нельзя быть уверенным на 100% в каких-то моментах. Иногда возникают ситуации, что франчайзер, продавший франшизу, не имел зарегистрированного товарного знака и т.п. В таком случае возникают вопросы, что делать, как быть с деньгами? Давайте разбираться.
Содержание статьи:
ВНИМАНИЕ: наш адвокат по франчайзенгу в Екатеринбурге не только поможет расторгнуть договор в данной отрасли, но и сопроводит деятельность целиком по всем вопросам
Как отказаться от франшизы?
В случае принятия решения отказаться от франшизы, как это сделать?
Прежде всего, необходимо посмотреть условия договора, что в нем прописано по порядку отказа от договора. Если договор не содержит никакой конкретики по отказу от франшизы, тогда обратитесь к положениям гражданского законодательства.
Согласно положениям ст. 1037 ГК РФ, если договор заключен без указания срока его действия, тогда, по общему правилу, франчайзи должен уведомить об отказе от договора за 6 месяцев.
ВАЖНО: если договором предусмотрена возможность его прекращения уплатой отступного, тогда франчайзи обязан уведомить об отказе от договора за 30 дней.
Может быть такая ситуация, что отказаться от договора можно только уведомив за 6 месяцев и больше франчайзера. Как тогда быть? В этом случае необходимо предложить второй стороне расторгнуть договор по соглашению сторон и в случае отказа, обратиться в суд за расторжением.
Как вернуть деньги за франшизу?
Вернуть деньги за франшизу франчайзи может только при наличии нарушений со стороны франчайзера.
Если нарушения имеются, тогда порядок по возврату денег будет следующий:
Нарушение договора франшизы
В данном разделе поговорим о нарушении договора франшизы франчайзером, поскольку возврат денег за франшизу предполагает нарушение договора именно франчайзером.
Итак, нарушения могут быть следующие, в том числе, если договором предусмотрены соответствующие ограничения прав франчайзера, а именно:
Досудебное урегулирование спора по франшизе
В случае возникновения необходимости франчайзи обратиться в суд с иском к франчайзеру, например, о расторжении договора, взыскании денег и т.п., требуется соблюсти досудебный порядок урегулирования спора.
Досудебный порядок или как его еще называют претензионный, предполагает обращение франчайзи изначально к франчайзеру со своими требованиями и предложениями. При этом обращение необходимо оформлять в письменной форме. Когда обращение до суда не привело к желаемому результату, тогда франчайзи имеет право обратиться в суд, предоставив доказательства, что им был соблюден досудебный порядок по урегулированию возникшего спора.
В досудебном порядке необходимо четко формулировать свои требования к франчайзеру, поскольку аналогичные требования впоследствии будут заявляться в суд. Нельзя предложить франчайзеру расторгнуть договор, а в суд предъявить иск о взыскании денег по франшизе. Лучшим вариантом будет указание в претензии всех требований, которые франчайзи планирует заявить в суде.
ПОЛЕЗНО: заказывайте составление претензии у нашего адвоката, а также смотрите видео по теме
Споры с франчайзи в суде
Суды с франчайзи могут возникнуть самые разные. Нарушения могут быть допущены как франчайзером, так и франчайзи, в связи с чем при не урегулировании спора в досудебном порядке, его необходимо будет разрешать в суде. При этом, несмотря на то, что оснований возникновения спора может быть множество, требований в суде может быть заявлено не так много, поскольку, как правило, встает вопрос либо о расторжении договора, либо о взыскании денег, в том числе, в виде убытков, паушального взноса, роялти.
Таким образом, споры с франчайзи в суде могут вытекать из нарушений франчайзи договора и неисполнении своих обязательств по нему и как следствие заявление следующих требований: о расторжении договора, о взыскании средств по договору.
Споры могут возникнуть и из-за нарушений со стороны франчайзера и требования франчайзи в суд могут быть заявлены также о расторжении договора и взыскании средств.
Отзыв о работе нашего адвоката в сфере предпринимательства
Автор статьи:
© адвокат, управляющий партнер АБ «Кацайлиди и партнеры»
Что такое паушальный взнос
В статье расскажем о том, что такое паушальный взнос, от чего зависит его стоимость, и чем он отличается от роялти.
Паушальный взнос и покупка франшизы
Тот, кто решил стать франчайзи, сталкивается с двумя статьями расходов: непосредственно инвестиции в бизнес (закупка оборудования, мебели, кассового аппарата, оплата налогов и т.д.) и франшизные расходы. К ним относятся паушальный взнос и роялти.
Если объяснять простыми словами, то паушальный взнос – это покупка франшизы. Конечно, на деле этот процесс гораздо сложнее.
Паушальный взнос – сумма, за которую предприниматель передает права на использование бренда, товарного знака и технологий производства. Паушальный платеж вносят при заключении договора коммерческой концессии (так на юридическом языке называется покупка франшизы).
Паушальный платеж обычно совершают единовременно, но иногда стоимость франшизы может быть слишком большой, поэтому франчайзер дает рассрочку или предлагает индивидуальные условия выплаты взноса.
За что платят паушальный взнос
Во «франшизный пакет», который оплачивается паушальным взносом, обязательно входят:
К примеру, если Планктон из мультфильма «Губка Боб квадратные штаны» решит купить франшизу «Красти Краб», то в пакет войдут логотип, название заведения и способ приготовления того самого крабсбургера. Планктон получит рецепт, о котором мечтал, но готовить еду он сможет только во франшизной точке «Красти Краб».
Ни один франчайзи не продает лишь название и описание стандартов. Часто во «франшизный пакет» включают:
«Франшизный пакет» бывает как в одном, так и в нескольких вариантах. Некоторые сети предлагают разные варианты открытия франшизной точки.
Состав пакета определяет размер паушального взноса. Если Планктон захочет открыть полноценный ресторан «Красти Краб», то ему придется заплатить около 900 тысяч у.е. Но если он откроет точку на фуд-корте под этим же брендом, тогда паушальный взнос составит всего 250 тысяч у.е.
Стоимость паушального взноса зависит от бренда франшизы и прибыльности конкретной точки.
Так, Планктон заплатит за франшизу «Красти Краб» 900 тысяч у.е., а за франшизу «Бургер Кинг» – не менее 4 млн у.е., ведь последняя – узнаваемый ресторан с большим потоком клиентов.
Размер паушального взноса устанавливает франчайзер, поэтому теоретически он может назначить любую сумму на свое усмотрение. Но на практике стоимость франшизы регулируется самим рынком: большая конкуренция устанавливает верхние и нижние границы стоимости.
Каким бы жадным ни был мистер Крабс, он не сможет установить стоимость, превышающую среднерыночную.
Чем роялти отличается от паушального взноса
После оплаты паушального платежа франчайзи не прекращает финансовые отношения с владельцем сети. Чаще всего он ежемесячно обязан вносить роялти – плату за использование бренда.
Такой вариант выплат используют чаще, он удобен и франчайзеру, и владельцу точки. Первый заинтересован в продвижении своего бренда, чтобы у франчайзи росла прибыль, а у него – доход с выплачиваемых процентов. Бюджет франчайзи при этом не уйдет в минус из-за роялти: сколько заработал, столько отдал.
Процент назначается с оборота, с чистой прибыли, иногда его начисляют сложной системой.
Если Планктон захочет стать владельцем другого заведения и купить франшизу KFC, то роялти составит 11% от оборота. А став владельцем известного Black Star Burger, он будет платить 6% от чистой прибыли.
Такой формат защищает франчайзера, ведь его доход не будет зависеть от объемов продаж точки. С другой стороны, этот подход лишает владельца сети возможности регулировать размер своего дохода и влиять на его увеличение.
Есть франшизы, в которых роялти отсутствуют вовсе. Такой способ взаимодействия с партнерами используют франчайзеры, которые сами поставляют товары своим франчайзи. Чаще всего это магазины косметики, одежды или поставщики фирменной продукции.
Планктон, к примеру, открыв в Бикини-Боттом корнер мороженого Баскин Роббинс, не внесет паушальный взнос, не будет платить роялти, а его инвестиции в бизнес составят от 400 до 600 тысяч у.е. Но продукцию для реализации он будет вынужден покупать только у владельцев сети.
Можно ли вернуть паушальный взнос
Остановив свой выбор на покупке франшизы «Красти Краб» и вожделенного рецепта крабсбургера, Планктон внес паушальный платеж и открыл точку фуд-корта в торговом центре, между KFC и Black Star Burger.
Пребывая в эйфории от сделки, он не прочитал договор внимательно и не изучил вопрос о роялти. Во «франшизном пакете» ему достались лишь права на использование товарного знака и логотипа, а также рецепт фирменного крабсбургера и остальных позиций меню.
Мистер Крабс не рассказал, что клиенты идут на веселый нрав Губки Боба и меланхоличность Сквидварда, не объяснил, как найти такой персонал, и какой сервис рассчитывают получить посетители.
Размер роялти оставался фиксированным и неподъемным для точки, которая только начала работать. Планктону пришлось разориться на покупку лицензированной CRM-системы, нанять маркетолога и самостоятельно искать поставщиков.
Спустя полгода битвы за клиентов стало понятно, что франшиза неприбыльная, а фирменное секретное блюдо ситуацию не спасет. Планктон задумался о возвращении хотя бы паушального взноса. Но возможно ли это?
В договоре коммерческой концессии между ним и мистером Крабсом указано, что паушальный взнос не возвращается, поэтому шансы получить свои деньги обратно приравниваются к нулю.
А другим потенциальным франчайзерам нужно знать:
Если договор о передаче прав на использование бренда зарегистрирован в Роспатенте, то вернуть средства, если это не предусмотрено договором, нельзя. В случае, если договор не зарегистрирован, то франчайзи может подать в суд и признать договор ничтожным, то есть получить средства по сделке обратно.
Большое количество вариантов для покупки франшизы дает возможность попробовать себя в бизнесе с уже развитым брендом и работающей маркетинговой стратегией. Важно выбрать надежного франчайзера, внимательно вычитать договор и выбрать франшизу с удобным для себя роялти и паушальным взносом. В таком случае успех – дело времени и стараний.
Как вернуть паушальный взнос?
Добрый день, заключила договор коммерческой концессии, в силу обстоятельств, отношения наши с франчайзи не складываются, договор оформлен с физ. лицом. Хочу вернуть уплаченный паушальный взнос.
Закон допускает произвольный отказ физического лица от услуг, но поскольку у вас концессия, одностороннее расторжение договора может осложниться. Чтобы говорить конкретно, выложите ваш договор, пожалуйста. Личные данные можете закрыть.
договор в открытый доступ выкладывать не хочу.
договор в открытый доступ выкладывать не хочу.
Татьяна
Так вы данные закройте и выкладывайте.
То есть физ лицом ИП?
Вы можете уведомить физ лицо и расторгнуть договор и вернуть уплаченный паушальный взнос если договором между Вами это предусмотрено.Уведомление отправьте по почте с заказным письмом с уведомлением о вручении
ГК РФ Статья 1027. Договор коммерческой концессии
1. По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).
…
3. Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.
.
ГК РФ Статья 1037. Прекращение договора коммерческой концессии
1. Каждая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока его действия, во всякое время вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок.
Каждая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного на определенный срок или без указания срока его действия, во всякое время вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону не позднее чем за тридцать дней, если договором предусмотрена возможность его прекращения уплатой денежной суммы, установленной в качестве отступного.
1.1. Правообладатель вправе отказаться от исполнения договора коммерческой концессии полностью или частично в случае:
нарушения пользователем условий договора о качестве производимых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг;
грубого нарушения пользователем инструкций и указаний правообладателя, направленных на обеспечение соответствия условиям договора характера, способов и условий использования предоставленного комплекса исключительных прав;
нарушения пользователем обязанности выплатить правообладателю вознаграждение в установленный договором срок.
Односторонний отказ правообладателя от исполнения договора возможен в случае, если пользователь после направления ему правообладателем письменного требования об устранении нарушения не устранил его в разумный срок или вновь совершил такое нарушение в течение одного года с даты направления ему указанного требования.
(п. 1.1 введен Федеральным законом от 18.07.2011 N 216-ФЗ)
2. Досрочное расторжение договора коммерческой концессии, заключенного с указанием срока, а также расторжение договора, заключенного без указания срока, подлежат государственной регистрации в порядке, установленном пунктом 2 статьи 1028 настоящего Кодекса.
Договор не проходил регистрацию. т.к. договор коммерческой концессии должен быть заключен между юр. лицами.
Татьяна
договор должен быть зарегистрирован, хоть между юр лицами или физ лицами
ст.1028 гк
2. Предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.При несоблюдении требования о государственной регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся.
После уведомление физ лица с претензией, если откажет Вам в выплате нужно обратиться с исковым заявлением в суд о признании сделки недействительной в связи с несоблюдением требований о государственной регистрации и естестсвенно вернуть паушальный взнос
Необходимо смотреть франчайзинговый контракт — кто и как
заключал, каковы условия. Данный договор подлежит государственной регистрации в
Федеральной службе по интеллектуальной собственности после получения
правообладателем свидетельства на товарный знак. Если свидетельство на товарный знак не получено, то договор не отвечает требованиям, предъявляемым к договорам коммерческой концессии, поскольку обязательным условием договора коммерческой концессии является передача в составе комплекса исключительных прав права на товарный знак или знак обслуживания, что обусловливает необходимость государственной регистрации договора в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.
В соответствии ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований — в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законам (ст.310 ГК РФ). Пунктом 1 статьи 1027 ГК РФ предусмотрено, что по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав — товарный знак, знак обслуживания и т.д.
Согласно пункту 2 статьи 1027 ГК РФ договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).
Из вышеизложенного следует, что обязательным условием для правовой квалификации договора как договора концессии является предусмотренное таким договором предоставление права использования товарного знака.
Согласно пункту 2 статьи 1028 ГК РФ договор коммерческой концессии подлежит
государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по
интеллектуальной собственности. При несоблюдении этого требования договор
считается ничтожным.
Как вернуть паушальный взнос и расторгнуть договор концессии
Добрый день! Заключил 4 дня назад (22 мая) договор концессии на франшизу барбершопа. Сам паушальный взноси стоил 400 тыс. + эксклюзив на город 100 тыс.
Был выслан бизнес план открытия салона. Пообщавшись с владельцами аналогичных салонов выяснилось, что бизнес-план нужно умножить на два. Все в два раза дороже. Таких денег на открытие просто нет.
Договор подписывал в электронном виде, т.е. владелец мне прислал скан с подписями и печатями, я его распечатал, подписал (печати нет), отсканировал и отправил ему на эл. почту.
Как мне вернуть паушальный взнос? Есть ли возможность вернуть хотя бы его часть? Как расторгнуть договор концессии?
Пытаться открывать точку бесполезно, денег просто не хватит.
Скан договора во вложениях.
Статья 1028 ГК РФ «Форма и регистрация договора коммерческой концессии» прямо говорит о необходимости заключения договора коммерческой концессии (франчайзинга) в письменной форме.
Несоблюдение письменной формы договора влечет за собой его недействительность, и такой договор считается ничтожным.
Как вариант, можно попробовать пойти напрямик, для чего направить франчайзеру письмо, в котором попросить возврата ошибочно перечисленных денежных средств, и в случае невозврата придется обратиться в суд. Такое письмо имеет смысл направлять заказным письмом с уведомлением о вручении и описью вложения, а по электронной почте отправить скан данного документа.
Что Вы, вообщем-то уже и сделали.
Если идти путем строго формальным, то тогда сначала обращаться в суд с требованием о применении последствий недействительности ничтожной сделки. Общими последствиями является возврат всего полученного по сделке.
Также, «Правильный» договор коммерческой концессии должен содержать условие о его регистрации в Роспатенте. но даже если такого условия нет, есть указание ГК РФ (п.2 ст.1031):
«Если договором коммерческой концессии не предусмотрено иное, правообладатель обязан:
обеспечить государственную регистрацию предоставления права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии».
Если говорить именно о коммерческой концессии- то такой договор обязательно должен быть зарегистрирован в роспатенте.
Регистрации он не проходил как я понимаю- это вам на пользу.
Еще 1 важный момент- а вам передавались эти ноу хау и товарный знак как либо для использования?
Что вообще вам по договору было передано и как?
Тут очень важно пользовались ли вы чем либо из предоставленного или нет.
Статья 1027. Договор коммерческой концессии
1. По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).
Статья 1028. Форма и регистрация договора коммерческой концессии
1. Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме.
Несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность. Такой договор считается ничтожным.2. Предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При несоблюдении требования о государственной регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся.
Но вот на счет регистрации в практике есть подход- что если все таки права и ноу хау были переданы и лицо ими пользовалось- то договор все равно остается в силу, даже если регистрации и не было.
Но если не было использования вообще- можно попробовать этот момент как раз на этом основании отбивать.
Но вам надо быть готовым к тому что если добровольно не расторгните договор- по договоренности- потом только через арбитражный суд действовать ( у вас по договору это суд калининграда будет- п. 21.2).
Владимир, нет, мне только прислали руководство к открытию, прислали в электронном виде банеры. В руководстве даны рекомендуемые контакты поставщиков. Ну, добавили еще в закрытую группу в воцап и вконтакте.
По факту я ни чем не пользовался.Прошло 4 дня с момента, как я подписал договор.
По общему правилу регистрировать такой договор должен правообладатель
Статья 1031. Обязанности правообладателя
2. Если договором коммерческой концессии не предусмотрено иное, правообладатель обязан:
обеспечить государственную регистрацию предоставления права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии (пункт 2 статьи 1028);
По договору у вас нет иных обязанностей по регистрации — значит по закону это лежит на нем.
Еще важный момент — на счет бизнес плана и иных материалов- если он вам их передал, но действительности они не соответствуют- можно это основание тоже использоваться для расторжения, но во первых это опять суд, а во вторых надо доказать что его бизнес план ввел вас в заблуждение.
Просто мнением других людей это не доказывается- скорее всего придется экспертизу проводить ( экономическую если речь о затратах и доходах) и в суде уже именно так доказывать.
тут применять ст гк
Статья 431.2. Заверения об обстоятельствах
1. Сторона, которая при заключении договора либо до или после его заключения дала другой стороне недостоверные заверения об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора, его исполнения или прекращения (в том числе относящихся к предмету договора, полномочиям на его заключение, соответствию договора применимому к нему праву, наличию необходимых лицензий и разрешений, своему финансовому состоянию либо относящихся к третьему лицу), обязана возместить другой стороне по ее требованию убытки, причиненные недостоверностью таких заверений, или уплатить предусмотренную договором неустойку.
Признание договора незаключенным или недействительным само по себе не препятствует наступлению последствий, предусмотренных абзацем первым настоящего пункта.
Предусмотренная настоящей статьей ответственность наступает, если сторона, предоставившая недостоверные заверения, исходила из того, что другая сторона будет полагаться на них, или имела разумные основания исходить из такого предположения.2. Сторона, полагавшаяся на недостоверные заверения контрагента, имеющие для нее существенное значение, наряду с требованием о возмещении убытков или взыскании неустойки также вправе отказаться от договора, если иное не предусмотрено соглашением сторон.
3. Сторона, заключившая договор под влиянием обмана или существенного заблуждения, вызванного недостоверными заверениями, данными другой стороной, вправе вместо отказа от договора (пункт 2 настоящей статьи) требовать признания договора недействительным (статьи 179 и 178).
4. Последствия, предусмотренные пунктами 1 и 2 настоящей статьи, применяются к стороне, давшей недостоверные заверения при осуществлении предпринимательской деятельности, а равно и в связи с корпоративным договором либо договором об отчуждении акций или долей в уставном капитале хозяйственного общества, независимо от того, было ли ей известно о недостоверности таких заверений, если иное не предусмотрено соглашением сторон.В случаях, предусмотренных абзацем первым настоящего пункта, предполагается, что сторона, предоставившая недостоверные заверения, знала, что другая сторона будет полагаться на такие заверения.
То есть тут вплоть до признания договора недействительным можно идти — но надо чтобы бизнес план был признан недостоверным например. Именно документами.